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刑事案件審查起訴階段律師工作流程
刑事案件審查起訴階段律師工作流程
孫裕廣
目錄
一、刑事律師工作之閱卷
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。ǘ╅喚砹鞒
。ㄈ╅喚頃r需著重了解的事項
二、刑事律師工作之法律文書初稿
。ㄒ唬┺q護意見或辯護詞初稿
(二)質(zhì)證意見初稿
三、刑事律師工作之會見
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(二)會見流程
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(五)會見注意事項
四、刑事律師工作之調(diào)查取證
(一)審查起訴階段的取證方式
。ǘ┞蓭熥孕姓{(diào)查取證的要求
。ㄈ┞蓭熤谱髡{(diào)查筆錄的內(nèi)容
五、刑事律師工作之向檢察院提出律師意見
(一)適用情形
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六、刑事律師工作之變更強制措施
。ㄒ唬┥暾垪l件
。ǘ┥暾埥獬”:?qū)、監(jiān)視居住
。ㄈ┏R娙”:?qū)忂m用的情形
。ㄋ模┹^難適用取保候?qū)彽那樾?/p>
。ㄎ澹┡c犯罪嫌疑人及其家屬講解取保候?qū)?/p>
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七、刑事律師工作之代理申訴或控告
。ㄒ唬┐砩暝V或控告的情形
(二)受理部門
。ㄈ┧鸭址阜缸锵右扇藱(quán)利相關(guān)證據(jù)
。ㄋ模┥暝V或控告書的內(nèi)容
決勝于庭前,刑事案件審查起訴階段律師工作的質(zhì)量將直接影響辯護效果的實現(xiàn)。本文將系統(tǒng)歸納刑事律師在審查起訴階段的具體工作,承接前文《刑事案件偵查階段律師工作流程》。對于刑事律師從審查起訴階段才介入案件的,有關(guān)委托手續(xù)、與辦案機關(guān)取得聯(lián)系、研究案件罪名及辯點的流程不再累贅,如需了解可參見前文。
一、刑事律師工作之閱卷
。ㄒ唬┥暾堥喚淼臅r間
自檢察院對案件審查起訴之日起。
。ǘ╅喚砹鞒
1. 向檢察院預(yù)約閱卷時間;
2. 持律師事務(wù)所信函、授權(quán)委托書及律師證;復(fù)印卷宗,或帶上便攜式掃描儀、相機、足夠容量的手機現(xiàn)場拍攝卷宗,或帶上U盤拷貝電子卷宗(如有電子卷宗);
3. 案卷拿到手后,需核對卷宗材料是否齊全,以免漏下卷宗材料;
4. 取回案卷后,制作卷宗索引表;
5. 根據(jù)案件情況制作閱卷計劃;
6. 閱讀時通過圖表、摘錄等方法制作閱卷筆錄;
7. 如研讀卷宗過程中發(fā)現(xiàn)證據(jù)有疑點、關(guān)鍵信息拍照或復(fù)印不清晰,需要再次到法院查閱的,應(yīng)電話預(yù)約并告知需要查閱的卷宗編號。
。ㄈ╅喚頃r需著重了解的事項
1. 犯罪嫌疑人的自然情況;
2. 涉嫌犯罪的時間、地點、動機、目的、手段、后果及其他可能影響定罪量刑的法定、酌定情節(jié)等;
3. 犯罪嫌疑人無罪、罪輕的事實和材料;
4. 證人、鑒定人、勘驗檢查筆錄制作人的自然情況;
5. 被害人的基本情況;
6. 辦案手續(xù)和文書是否合法、齊備;
7. 技術(shù)性鑒定材料的來源、鑒定人是否具有鑒定資格、鑒定結(jié)論及其理由等;
8. 同案被告人的有關(guān)情況;
9. 有關(guān)證據(jù)的客觀性、關(guān)聯(lián)性和合法性,證據(jù)之間及證據(jù)本身的矛盾與疑點;
10. 相關(guān)證據(jù)能否證明起訴意見書所述的犯罪事實及情況,有無矛盾與疑點;
11. 其他與案件有關(guān)的材料。
二、刑事律師工作之法律文書初稿
(一)辯護意見或辯護詞初稿
。ǘ┵|(zhì)證意見初稿
(本文為審查起訴階段的程序性歸納,對于以上法律文書的撰寫要點不再展開。)
三、刑事律師工作之會見
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1. 向看守所預(yù)約會見的時間;
2. 地圖查找看守所方位,制定出行計劃;
3. 需提前準(zhǔn)備好的資料:(1)授權(quán)委托書;(2)律師會見在押犯罪嫌疑人介紹信(需寫明律師執(zhí)業(yè)證號、聯(lián)系方式);(3)律師執(zhí)業(yè)證、實習(xí)律師證(如實習(xí)律師一同會見);有些地方實習(xí)律師會見是需要偵查機關(guān)或者看守所同意的;(4)身份證(差旅及其他需要);(5)筆、紙、印油等辦公用品若干;(6)交流提綱;(7)《準(zhǔn)予翻譯人員參與會見的同意函》(如有,需由檢察院出具此函件)。
(二)會見流程
1. 會見手續(xù)(遞交介紹信、授權(quán)委托書,出示律師執(zhí)業(yè)證,登記在押犯罪嫌疑人及律師信息);
2. 按照交流提綱向犯罪嫌疑人了解案情、核實證據(jù),制作律師會見筆錄;
3. 完成會見筆錄后交犯罪嫌疑人閱讀或向其宣讀,問是否有補充或修改,確認(rèn)無誤后由犯罪嫌疑人簽名、按捺指紋;
4. 會見完畢與羈押場所辦理犯罪嫌疑人交接手續(xù)。
(三)會見交流提綱
1. 了解犯罪嫌疑人的身體狀況與精神狀況;
2. 讓犯罪嫌疑人回憶公訴人的每一個提問及其回答;
3. 結(jié)合案情有針對性地解釋刑法中該罪名的有關(guān)規(guī)定及本案的辯點;
4. 就案件細(xì)節(jié)提問犯罪嫌疑人;
5. 向犯罪嫌疑人核實證據(jù),聽取其對相關(guān)證據(jù)的意見(對書證、物證進(jìn)行辨認(rèn),告知鑒定意見、犯罪嫌疑人與被告人陳述不一致的地方),如果犯罪嫌疑人的陳述與卷宗記錄不吻合,應(yīng)詢問真實情況,并要求就前后不一致的地方進(jìn)行解釋;
6. 了解辦案人員對犯罪嫌疑人揭發(fā)他人重大犯罪事實等立功情形的調(diào)查情況;
7. 就辯護意見與犯罪嫌疑人進(jìn)行溝通,確認(rèn)是否同意或有新的補充;
8. 了解犯罪嫌疑人被采取強制措施過程中其人身權(quán)利是否受到侵犯,辦案人員等是否存在逼供、誘供;
9. 告知審查起訴、審判等具體流程和每階段預(yù)計的時間。
。ㄋ模⿻娔繕(biāo)
1. 通過核實證據(jù)使犯罪嫌疑人了解、掌握辦案機關(guān)認(rèn)定其涉嫌犯罪的事實及相關(guān)證據(jù);
2. 就證據(jù)進(jìn)行交流,以做好辯護的準(zhǔn)備;
3. 通過了解公訴人提問及犯罪嫌疑人答復(fù),推測起訴書的重點;
3. 通過交流判斷犯罪嫌疑人是否有翻供的可能性。
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1. 面對監(jiān)管人員或偵查人員無理阻撓,應(yīng)運用法律法規(guī)維護自身權(quán)益,也可以隨身帶上法律法規(guī),在必要時以法條進(jìn)行辯論;
2. 切忌在犯罪嫌疑人面前與辦案人員、監(jiān)管人員發(fā)生爭執(zhí);
3. 面對犯罪嫌疑人的謊言,不必指責(zé),但應(yīng)告知他其他證據(jù)證明的事實,以及告知他其供述將在庭上質(zhì)證、核實;
4. 對犯罪嫌疑人及其家屬的違規(guī)要求,應(yīng)以法律法規(guī)說明后果以及對本案的影響;
5. 遵守律師會見的法律法規(guī);
6. 會見時與當(dāng)事人談話需根據(jù)其文化程度、閱歷等綜合因素,用最直白最清晰的語言交流。
四、刑事律師工作之調(diào)查取證
調(diào)查取證權(quán)是法律賦予刑事律師的一項權(quán)利,本貫穿刑事訴訟的各個階段,但審查起訴階段律師通過閱卷對案件辦案機關(guān)收集、掌握的證據(jù)有一定的了解,此時的調(diào)查取證更具有方向性。
(一)審查起訴階段的取證方式
1. 律師自行調(diào)查取證;
2. 申請檢察院調(diào)查取證。
。ǘ┞蓭熥孕姓{(diào)查取證的要求
1. 一般要由兩人以上進(jìn)行,并持律師事務(wù)所介紹信及律師執(zhí)業(yè)證;
2. 向被害人或其近親屬、被害人提供的證人收集與本案有關(guān)材料的,應(yīng)經(jīng)他們同意,并經(jīng)檢察院許可;
3. 向證人或者其他單位和個人收集與案件有關(guān)的材料,但應(yīng)事先征得本人同意,并在調(diào)查筆錄上記明;
4. 調(diào)查過程中要堅持實事求是的原則,做好調(diào)查筆錄,必要時可以錄音、錄像;
5. 收集物證、書證、視聽資料原件,無法提取原件的,可以復(fù)制、拍照或者錄像,并附證據(jù)提供者的證明。;
6. 在證據(jù)收集后盡早告知辦案機關(guān),并特別注意證據(jù)的來源、形式、收集方式、效力,保護好證據(jù)原件,防止滅失;其中,收集的有關(guān)犯罪嫌疑人不在犯罪現(xiàn)場、未達(dá)到刑事責(zé)任年齡、屬于依法不負(fù)刑事責(zé)任的精神病人的證據(jù),應(yīng)當(dāng)及時告知檢察院;
7. 證據(jù)不宜由律師調(diào)取的,或者證據(jù)完好調(diào)取的難度較大的,應(yīng)申請檢察院取證。
(三)律師制作調(diào)查筆錄的內(nèi)容
1. 應(yīng)當(dāng)載明調(diào)查人、被調(diào)查人、記錄人的姓名,調(diào)查的時間、地點;
2. 筆錄內(nèi)容應(yīng)當(dāng)有律師身份的介紹,被調(diào)查人的基本情況,律師對證人如實作證的要求,作偽證或隱匿罪證要負(fù)法律責(zé)任的說明;
3. 全面、準(zhǔn)確地記錄調(diào)查內(nèi)容;
4. 經(jīng)被調(diào)查人核對或者向其宣讀,確認(rèn)無誤、無需修改后,簽字并按捺指紋(蓋章)確認(rèn);
5. 邀請有關(guān)人員在場見證,并在調(diào)查筆錄上簽名(看需要)。
五、刑事律師工作之向檢察院提出律師意見
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在研讀案卷材料后,可根據(jù)事實和證據(jù)提出相關(guān)的意見,供檢察機關(guān)在起訴時參考。
(二)意見分類
1. 不起訴意見;
2. 輕罪意見;
3. 認(rèn)定從犯、脅從犯、初犯、自首、坦白、立功等意見;
4. 排除非法證據(jù)的意見;
5. 補充偵查的意見。
六、刑事律師工作之變更強制措施
我國刑事訴訟法規(guī)定了強制措施有拘傳、取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住、拘留和逮捕五種,司法實踐中較為常用的是拘留、逮捕和取保候?qū),拘傳和監(jiān)視居住較少采用。下文主要探討申請取保候?qū)彽墓ぷ髁鞒獭?/p>
。ㄒ唬┥暾垪l件
1. 取保候?qū)彙缎淌略V訟法》第65條;監(jiān)視居住《刑事訴訟法》第72條;注:對符合取保候?qū)彈l件,但犯罪嫌疑人不能提出保證人,也不交納保證金的,可以監(jiān)視居住。
2. 超期羈押。
。ǘ┥暾埥獬”:?qū)彙⒈O(jiān)視居住
1. 期限屆滿!缎淌略V訟法》規(guī)定取保候?qū)徠谙拮铋L不得超過12個月,監(jiān)視居住最長不得超過6個月。
2. 發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人不應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。
。ㄈ┏R娙”:?qū)忂m用的情形
1. 犯罪數(shù)額不大、已退贓的職務(wù)犯罪案件;
2. 危害結(jié)果不大的破壞市場經(jīng)濟秩序的案件;
3. 經(jīng)濟賠償?shù)冗_(dá)成諒解的交通肇事案件;
4. 危害結(jié)果不大的未成年人案件;
5. 經(jīng)濟賠償?shù)冗_(dá)成諒解的故意傷害(輕傷)案、故意毀壞財物案件;
(四)較難適用取保候?qū)彽那樾?/p>
1. 犯罪嫌疑人是流動人口;
2. 可能判處有期徒刑以上刑罰、不能適用緩刑的案件。
。ㄎ澹┡c犯罪嫌疑人及其家屬講解取保候?qū)?/p>
講解內(nèi)容:
1. 取保候?qū)彽氖褂脳l件(《刑事訴訟法》第65條);
2. 保證方式及條件、保證金退還(《刑事訴訟法》第66、67、71條);
3. 保證人、被取保候?qū)徣说牧x務(wù)、法律責(zé)任(《刑事訴訟法》第68、69條);
4. 申請取保候?qū)徳谒痉▽嵺`中的難度;
5. 不承諾結(jié)果。
。┥暾堊兏鼜娭拼胧槿”:?qū)?/p>
申請書基本內(nèi)容:
1. 申請人;
2. 犯罪嫌疑人涉嫌罪名、羈押情況;
3. 申請事項:請求變更強制措施為取保候?qū)彛?/p>
4. 事實與理由;
5. 證明申請書相關(guān)內(nèi)容的證據(jù);
6. 保證方式。
七、刑事律師工作之代理申訴或控告
辯護律師在偵查期間可以為犯罪嫌疑人代理申訴、控告(《刑事訴訟法》第36條)
(一)代理申訴或控告的情形
1. 侵犯犯罪嫌疑人的人身權(quán)利和人身自由。如刑訊逼供、監(jiān)管人員不作為致使犯罪嫌疑人被關(guān)押人員毆打;采取強制措施法定期限屆滿,不予以釋放、解除或者變更的。
2. 侵犯犯罪嫌疑人的財產(chǎn)權(quán)利。如應(yīng)當(dāng)退還取保候?qū)彵WC金不退還的;對與案件無關(guān)的財物采取查封、扣押、凍結(jié)措施的;應(yīng)當(dāng)解除查封、扣押、凍結(jié)不解除的;貪污、挪用、私分、調(diào)換、違反規(guī)定使用查封、扣押、凍結(jié)的財物的。
3. 侵犯犯罪嫌疑人的程序性權(quán)利。如辯護權(quán);知情權(quán)(告知回避權(quán)、聘請律師權(quán)利、鑒定意見、采取強制措施的理由、偵查終結(jié)的結(jié)果、補充偵查后的結(jié)果)。
。ǘ┦芾聿块T
向辦理本案的人民檢察院申訴或向上一級人民檢察院申訴。人民檢察院對申訴應(yīng)當(dāng)及時進(jìn)行審查,情況屬實的,通知有關(guān)機關(guān)予以糾正。
(三)搜集侵犯犯罪嫌疑人權(quán)利的相關(guān)證據(jù)
通過會見搜集;注意及時性;告知犯罪嫌疑人保存證據(jù)的方法。
(四)申訴或控告書的內(nèi)容
1. 被代理的犯罪嫌疑人的基本情況;
2. 申訴或控告對象;
3. 違法的事實,包括時間地點等;
4. 初步的證據(jù)或者證據(jù)線索;
5. 法律依據(jù);
6. 對處理的要求。