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代理詞(排除妨害糾紛)
代理詞
尊敬的獨(dú)任審判員：
廣東銘揚(yáng)律師事務(wù)所接受林XX、呂XX的委托，指派本律師擔(dān)任其與中國(guó)聯(lián)合網(wǎng)絡(luò)通信有限公司汕頭市分公司排除妨害糾紛一案的訴訟代理人，現(xiàn)針對(duì)本案雙方當(dāng)事人的爭(zhēng)議和法庭歸納的焦點(diǎn)問題，提出如下代理意見，供法庭參考。
一、關(guān)于被告位于汕頭市金平區(qū)···X號(hào)702房及天臺(tái)的公眾移動(dòng)電話基站是否通過合法途徑租用場(chǎng)地并經(jīng)有關(guān)職能部門批準(zhǔn)設(shè)立的問題。
1、被告稱與702房的業(yè)主楊XX簽訂了《物業(yè)租賃協(xié)議》，約定楊XX將上述房屋和天面指定位置出租給被告。但是實(shí)際上，楊XX的產(chǎn)權(quán)并沒有包括其天面部分，根據(jù)最高院《關(guān)于審理建筑物區(qū)分所有權(quán)糾紛案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第三條規(guī)定：建筑物的屋頂屬業(yè)主共有部分。因此對(duì)于天面部分，楊XX無(wú)權(quán)擅自處分，被告在明知楊XX無(wú)權(quán)處分且未征得原告或其他業(yè)主同意的情況下簽訂合同，在原告毫不知情的情況下安裝基站，雙方簽訂的租賃合同應(yīng)屬無(wú)效，被告建設(shè)基站的行為系侵權(quán)行為，該移動(dòng)通信基站應(yīng)予拆除。
2、被告電信公司稱其公眾移動(dòng)電話基站系經(jīng)過有關(guān)職能部門批準(zhǔn)設(shè)立的，那為何2009年5月25日與楊XX簽訂《物業(yè)租賃協(xié)議》，卻等到2014年9月15日才取得《無(wú)線電臺(tái)執(zhí)照》，證明在這期間五年多來(lái)該移動(dòng)通信基站一直屬于違法基站。
3、如果移動(dòng)通信基站的建設(shè)確實(shí)沒有侵犯和損害群眾利益，更應(yīng)該在基站建設(shè)前將報(bào)建手續(xù)、環(huán)評(píng)征詢等保持公開化、透明化，確保原告及其他業(yè)主的知情權(quán)和監(jiān)督權(quán)。《電信條例》第47條規(guī)定：基礎(chǔ)電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者可以在民用建筑物上附掛電信線路或者設(shè)置小型天線、移動(dòng)通信基站等公用電信設(shè)施，但是應(yīng)當(dāng)事先通知建筑物產(chǎn)權(quán)人或者使用人，并按照省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)向該建筑物的產(chǎn)權(quán)人或者其他權(quán)利人支付使用費(fèi)。但是原告對(duì)此事先卻毫不知情。
4、被告稱“在上述房屋設(shè)置移動(dòng)通信基站的目的是為了向不特定的社會(huì)公眾提供電信服務(wù)，具有一定社會(huì)公益性�！�，本代理人認(rèn)為，移動(dòng)通信企業(yè)是服務(wù)性企業(yè)，并非公益事業(yè)，是以盈利為目的，不能打著“社會(huì)公益性”的牌子肆意侵權(quán)。即便真的關(guān)系到公共利益，是公用設(shè)施，通信基站在設(shè)置過程中尤其是在選址時(shí)更應(yīng)當(dāng)有公眾的參與，確保公眾的知情權(quán)、監(jiān)督權(quán)與參與權(quán)。移動(dòng)通信基站的選址和建設(shè)是運(yùn)營(yíng)商的經(jīng)營(yíng)行為，而且電信運(yùn)營(yíng)商也是企業(yè)，移動(dòng)通信早已是市場(chǎng)化運(yùn)作，應(yīng)防止電信運(yùn)營(yíng)商濫用電信設(shè)施公用性來(lái)成為其擅自選址建通信基站的擋箭牌。
5、《電磁輻射環(huán)境保護(hù)管理辦法》第二十條第二款規(guī)定：在集中使用大型電磁輻射設(shè)施或高頻設(shè)備的周圍，按環(huán)境保護(hù)和城市規(guī)劃要求劃定的限制區(qū)，不得修建居民住房和幼兒園等敏感建筑物。
二、關(guān)于原告是否有權(quán)要求被告拆除上述移動(dòng)通信基站、恢復(fù)房屋住宅用途的問題。
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