無效擔保民事責任的裁量論文

內(nèi)容提要：無效民事責任屬締約過失責任,它區(qū)別于侵權(quán)責任與契約責任,現(xiàn)行法律對無效擔保合同民事責任的歸責采比較過失責任相抵原則,比較過失責任相抵在確定無效擔保民事責任中存在許多問題。由于擔保合同中擔保行為的無償性，法律對其應(yīng)有特別的保護，該保護應(yīng)延伸到無效歸責賠償方面，且擔保合同屬從合同，其無效賠償責任也具有附從性、補充性，為此，借鑒有限制的比較過失規(guī)則裁量無效擔保民事責任具有可行性及合理性。

關(guān)鍵詞：擔保無效、締約過失責任、比較過失、限制比較過失

無效擔保是指擔保合同因缺乏法定生效要件而被人民法院或仲裁機構(gòu)確認為無效。擔保合同被確認為無效后，不產(chǎn)生擔保責任，但并不是不產(chǎn)生其他任何責任。目前理論上較為一致的觀點認為無效擔保合同的民事責任屬締約過失責任。所謂締約過失責任是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)誠實信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)，而致另一方的信賴利益的損失，并應(yīng)承擔損害賠償責任。此后，這一理論擴充和發(fā)展至合同無效或撤銷的情形。但擔保合同的無效在實踐中不僅僅因一方違背誠信原則所產(chǎn)生的義務(wù)，而往往是雙方的混合過錯所產(chǎn)生的無效，而且擔保合同從屬于其所擔保的主合同，故其締約過失責任的歸責規(guī)則與賠償范圍有其特殊性。

一、我國現(xiàn)行法律對擔保無效民事責任的規(guī)定。

我國《擔保法》第5條第2款規(guī)定：擔保合同被確認為無效后，債務(wù)人、擔保人、債權(quán)人有過錯的，應(yīng)當根據(jù)其過錯各自承擔相應(yīng)的民事責任。為了彌補該條法律規(guī)定內(nèi)容的單薄性，增強實踐中的可操作性，最高人民法院關(guān)于適用擔保法若干問題的解釋對無效擔保的民事責任作了比較詳細的規(guī)定，其中一般性規(guī)定有：如第7條規(guī)定，主合同有效而擔保合同無效，債權(quán)人無過錯的，擔保人與債務(wù)人對主合同債權(quán)人的經(jīng)濟損失，承擔連帶賠償責任；債權(quán)人，擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的二分之一。第8條規(guī)定：主合同無效而導(dǎo)致?lián)�保合同無效，擔保人無過錯的，擔保人不承擔民事責任；擔保人有過錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應(yīng)超過債務(wù)人不能清償部分的三分之一。此外，還有些特殊條文的規(guī)定，如第4條規(guī)定：董事、經(jīng)理違反《中華人民共和國公司法》第60條的規(guī)定，以公司資產(chǎn)為本公司股東或者其他個人債務(wù)提供擔保的，擔保合同無效。除債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道的外，債務(wù)人，擔保人應(yīng)當對債權(quán)人的損失承擔連帶賠償責任。第18條規(guī)定：企業(yè)法人的職能部門提供保證的，保證合同無效。債權(quán)人知道或者應(yīng)當知道保證人為企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失由債權(quán)人自行承擔。債權(quán)人不知保證人為企業(yè)法人的職能部門，因此，造成的損失可參照擔保法第5條第二款的規(guī)定和第29條的規(guī)定處理。第56條第2款規(guī)定，法律規(guī)定登記生效的抵押合同，抵押人違背誠實信用原則拒絕辦理抵押登記致使債權(quán)人受到損失的，抵押人應(yīng)承擔賠償責任。

上述法律解釋除了幾條特殊條文規(guī)定排除債權(quán)人請求擔保人賠償權(quán)利的情況及明確規(guī)定擔保人在故意的情況下承擔賠償責任外，其一般性的規(guī)定對債權(quán)人、債務(wù)人，擔保人的過錯等同對待，實行過失相抵原則，即對各方當事人的過錯，兩相較量，責任相抵以確定責任的有無及范圍。由于擔保職能在于促進資金融通、保障債權(quán)的實現(xiàn)，故該原則在確定無效擔保民事責任中也特別強調(diào)了對債權(quán)的保護，卻忽略了擔保人信賴利益等的保護。

二、現(xiàn)行法律在確定無效擔保賠償責任中的主要問題。

1、現(xiàn)行法律所采的比較過失責任相抵規(guī)則非常復(fù)雜，確定過錯比例困難，管理成本太高。比較過失，就是要求當事人按照與其過失相適的比例承擔損害賠償，并實行責任相抵，在賠償權(quán)利人也存在過錯的情況下，減輕、免除賠償義務(wù)人的賠償責任。但畢竟過錯屬一種主觀意志狀態(tài)，是抽象的事實，由于受前蘇聯(lián)民法主觀過錯說的影響，也沒有具體衡量過失的客觀

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