立憲主義在世界范圍的崛起

　　將時(shí)鐘倒撥六十年，窺測(cè)未來(lái)：當(dāng)立憲主義于三十年代后期嶄露頭腳時(shí)，它的前景何在？司法審查能有何為？

　　前途渺茫。如同奧地利不無(wú)創(chuàng)新的司法審查嘗試，魏瑪憲法已經(jīng)支離破碎。1 法國(guó)和英國(guó)從未對(duì)紙上的憲法約束民主政治的能力有過多少信心。拉丁美洲一個(gè)世紀(jì)的經(jīng)歷亦未給立憲主義帶來(lái)任何希望。自玻利瓦爾以來(lái)，數(shù)代南美的自由派人士都在尋求照搬北美的模式—— 僅僅寄希望有限的政府能使軍人體制和階級(jí)的斗爭(zhēng)歸于終結(jié)。 在美國(guó)，最高法院搖擺不定，并在以后的十多年中仍舊對(duì)憲政何去何從不得其解。

　　這其中，只有英國(guó)和她在海外的自治領(lǐng)地為憲政提供了一線希望。在加拿大，澳大利亞，新西蘭和南非，威斯敏斯特式的民主并非氣息奄奄， 而是充滿著生機(jī)。但是，可以從這些成功的例子中學(xué)到的東西卻是酸甜苦辣，兼而有之。英國(guó)從未陷入對(duì)啟蒙思想的幻覺，相信一部正式的憲法對(duì)于現(xiàn)代政府是必不可少的。正是他們的自治政府的文化，他們的共同本能，以及他們秩序井然的社會(huì)，使他們始終與矢志于民主原則保持距離 —— 并非紙上的憲法和像司法審查那樣的制度功能。這種文化的衍生花了英國(guó)人幾個(gè)世紀(jì)的時(shí)間，也只有英國(guó)人設(shè)法將它移植到她的海外領(lǐng)地。的確，大多數(shù)有頭腦的美國(guó)人懷疑盎格魯-撒克遜的遺產(chǎn)在很大程度上只能解釋他們自己的成功。如果說(shuō)它在費(fèi)城被刻意設(shè)計(jì)的翻版有何意義的話，那就是阻礙民主的進(jìn)一步發(fā)展。

　　事隨境遷，六十年后的今天，甚至英國(guó)也在討論是否需要一部新版本的憲法。2 從政治角度看，認(rèn)為美國(guó)的成功植根于盎格魯-撒克遜的法律傳統(tǒng)中是很難成例的。3 將啟蒙運(yùn)動(dòng)的思想體現(xiàn)在憲法中已成為一股世界性的潮流。在德國(guó)和法國(guó)，西班牙和意大利，以色列和匈牙利，加拿大和南非，以及歐盟和印度，憲政法庭的作用都不容忽視。而我們自己又身在何處， 是在多頭市場(chǎng)令人眼花繚亂的頂端？還是世界霸權(quán)的巔峰？

　　只有一件事是明確的：美國(guó)的憲法律師們對(duì)這個(gè)問題的態(tài)度是不可思議的無(wú)動(dòng)于衷。他們?cè)鵀榘亓謮Φ牡顾�感到歡呼雀躍， 他們也曾為立憲主義在世界范圍內(nèi)的崛起欣喜若狂。然而，全球性的變化對(duì)于美國(guó)憲政思想的影響卻是微乎其微。典型的美國(guó)法官會(huì)對(duì)來(lái)自德國(guó)或法國(guó)憲法法庭的議論置若罔聞。4 標(biāo)準(zhǔn)的學(xué)者亦不例外，即使假定他們對(duì)本國(guó)同行的不同觀點(diǎn)尚可接受 ——這或許與事實(shí)不符。

　　如果有和不同的話，那就是美國(guó)的理論與實(shí)踐日趨心胸狹隘而又自作多情。 過去幾十年中，我們一直以新的熱情不斷地玩味我們對(duì)1787年憲法，人權(quán)法案，以及重建修正案的最初理解。無(wú)論這些討論對(duì)美國(guó)人有何意義，它們都沒有涉及到那些對(duì)于世界其它各國(guó)具有最重要的立憲意義的范例。對(duì)于外人來(lái)說(shuō)，具有典范意義的文件出自第二次世界大戰(zhàn)百孔千瘡后的西方自由派之手——諸如普遍人權(quán)宣言，5 歐洲公約，6 或德國(guó)憲法。7

　　然而， 這些新時(shí)代的航標(biāo)尚未出現(xiàn)在美國(guó)的雷達(dá)熒光屏上。舉例來(lái)說(shuō)，如果被告之現(xiàn)行美國(guó)法律中有關(guān)死刑和福利保障的部份與當(dāng)今文明世界對(duì)基本憲法原則的理解相違，標(biāo)準(zhǔn)的美國(guó)法官或律師幾乎不會(huì)予以正視。8 它們與人權(quán)法案或平等保護(hù)條例有和干系？

　　我懷疑值得探討的問題還遠(yuǎn)不止這些。就目前而論，我更有興趣的并非律師，而是美國(guó)的學(xué)術(shù)界如何將他們的視野轉(zhuǎn)向正在我們周圍發(fā)生著的世界歷史性的變革。

　　我們的責(zé)任重大。世界上沒有幾個(gè)國(guó)家對(duì)法律學(xué)者的酬勞能像美國(guó)這樣優(yōu)厚，從而能使有希望的法律學(xué)者可以避免為無(wú)盡無(wú)修的咨詢業(yè)務(wù)疲于奔命。如果我們不能為分析世界范圍的立憲潮流作出我們應(yīng)有的貢獻(xiàn)，那么其它人也很難填補(bǔ)這個(gè)真空。

　　不過，過份的激情也同樣可能與事無(wú)補(bǔ)。很顯然，我們的成功不可能依賴英語(yǔ)翻譯。德語(yǔ)是

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