論清末德國法對中國近代法制形成的影響

自1840年中國淪為半殖民地國家之后，清政府面對列強屢戰(zhàn)屢敗。當時許多有識之士強烈要求變法，建立新的制度，以富國強兵，抵御外侵。本文就當時清政府變法過程中以德國法為范本來改變傳統(tǒng)中國封建法律的原因，中國引進德國法的直接途徑和間接途徑，德國法對中國近代法制的積極影響作了客觀分析和研究，指出中國近代法制是以德國法為藍本、并間接參考了日本明治維新后仿效德國法基礎上制定的日本法。德國法對中國近代法制由落后殘酷的封建法變?yōu)橄鄬ο冗M文明的資本主義法具有積極影響。

作者王立民，1950年生，華東政法學院法律系副教授、博士。

1840年以后，清政府與列強頻頻交戰(zhàn)，又屢屢敗退。許多有識之士強烈要求變法，以富國強兵、抵御外侵。鑒于“如今日中國不變法，則必亡是已”①，清政府不得不接受變法要求。那么，中國變法應以哪種法律為范例并作為重點引進對象呢？首推“歐法”，其中主要是德國法。以后的歷史也證明，德國法對中國清末時期的影響最大，與其他國家的法律相比，可稱第一。

一

為什么中國重視從德國引進其法律呢？原因主要有以下四種。

第一，當時的德國法是歐洲最優(yōu)秀的大陸法。德國法繼承和發(fā)揚了羅馬法的優(yōu)良傳統(tǒng)，是羅馬法的直接繼承者�！安ズ鯕W洲為羅馬法系，是為私法之始，更進為日耳曼法系�！雹诹_馬法被認為是“以私有制為基礎的法律的最完備形式”③。德國法又優(yōu)于羅馬法的其他繼承者。就以民法典來說，德國民法典與法國民法典雖同宗于羅馬法，但前者更勝后者一籌�！暗聡�《民法典》與法國《民法典》同屬大陸法系，但前者編纂于后者施行一個世紀以后，因而，更能取得法學實踐和理論上的成就。各國法學家都認為前者比后者更系統(tǒng)化、現(xiàn)代化、條理化，用詞更簡練，內容更確切�！雹苓@同樣為其它歐洲國家的民法典所不及。正因為它的這種優(yōu)越性，所以德國法實是當時歐洲大陸法系中的最優(yōu)秀者。德國法的這一優(yōu)越性由其獨特的社會條件為背景，其中它的古典哲學尤為注目。德國的古典哲學在世界上享有盛譽，它在唯物論和辯證法方面的成就，為世人所信服。以這種哲學為基礎，德國法便具有了邏輯嚴謹、概念精確和規(guī)定細密的優(yōu)點，民法典就是如此�！暗聡�民法典比法國民法典更為發(fā)展，它有德國的古典哲學為基礎，能準確地表達法條的含義�！雹菖c此有關聯(lián)的是“德國的立法技術比較好”⑥。中國的傳統(tǒng)法律以成文法為特征，接近大陸法，遠于普通法。因此，中國在引入“歐法”的時候，首選歐洲的大陸法，并以它的最優(yōu)秀者德國法為主要參考模式便是順理成章之事了。

第二，有引進德國法并取得成功的先例。在中國吸收德國法以前，已有許多國家引進過德國法并取得成功。這里既有歐洲國家，也有亞洲國家。在歐洲，德國法作為大陸法的優(yōu)秀者而被一些歐洲大陸國家所援用，并成功地制定了自己的法律，形成了自己的法制。其中，襲用德國民法典的情況十分普通�！暗聡�民法典被中歐一些國家所接受，因為它被認為是最好的�！雹邔τ谶@一點，清政府的考察團成員在考察歐洲后，亦有深深的體會。一位考察大臣在回國后說：“詳考（歐洲）各國制度，以德為主，以各國為輔�！彼�以，他認為中國有必要學習德國的各種制度，“妥籌辦法”⑧。在亞洲，日本是出色引入并運用德國法的國家。以軍事法為例。日本在甲午戰(zhàn)爭前已沿用德國的軍事法，并使自己的軍隊日益強盛，以致能在甲午和日俄戰(zhàn)爭中取勝�！叭毡拒娛聼o論事之巨細，無不奉德國為師，甲午之役，既經戰(zhàn)勝，去歲夏挫強俄�！雹崞渌麌�家能在接受德國法后變得強大，中國為什么不能以他們?yōu)殍b，也走一走這條路呢。

第三，德國的有些社會情況近似于中國。德國雖是歐洲國家，但與其他歐洲國家相比，有些社會情況較近似于中國。比如國家的政體和人民的勤儉質樸之風都是如此。經過考察和比較，一些清政府的要員已認識到德、中的政治制度十分相近。當時任直隸總督的袁世凱曾說過：“各國政體，以德意志、日本為近似吾國”。因此，他認為有必要再派員出使到德日兩個國家，去進一步了解憲法情況�！皵M請?zhí)睾喢鬟_治體之大臣，分赴德、日兩國，會同出使大臣專就憲法一門，詳細調查，博訪通人，詳證故事”。⑩清末考察大臣戴鴻慈在德國考察數(shù)月以后，覺得德國人民的勤儉質樸的習俗與中國人民的非常相似，說：“其（德國）人民習俗，亦覺有勤儉質樸之風，與中國最為相近�！狈�律植根于社會，其內容又由社會所決定。因此，在相似的社會情況下，完全有可能適用相似的法律。中、德相似的社會情況，為中國引入德國法提供了有利條件。

第四，德國又是當時快速崛起的歐洲國家，先進的法律還需以其突出的社會效應為佐證，否則

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