論法之難行之源

　　「摘要」法之難行已是中國法律實際生活的顯豁病癥。二十年來產(chǎn)生數(shù)以百千萬計的法律、法規(guī)和規(guī)章，但絕大多數(shù)難以實行。法之難行的病癥不愈，法治國家建設和寄托于斯的其他事業(yè)，都將難能制勝或無以為繼。為此需要探清法之難行的根源，以明救治之策。難行之根源出在立法、行政、司法、法學研究、歷史傳統(tǒng)等多方面。救治中國法之難行之癥，需要察源下藥。

　　一

　　中國法律制度不間斷地發(fā)展已經(jīng)二十多年了。此間制定了四百多個法律或法律性決定，九百多個行政法規(guī)，近萬個地方性法規(guī)，以及為數(shù)更多的部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。此外還產(chǎn)生一定數(shù)量的自治法規(guī)。這些法律、法規(guī)和規(guī)章，初步構(gòu)成一個頗具規(guī)模的法律體系框架，在廣闊的范圍內(nèi)調(diào)整或觸及國家生活、社會生活和公民生活，從根本上超越了二十多年前無法可依的落后局面。盡管中國還需要許多法律和法規(guī)，那種所謂立法膨脹的意見并不準確；但就數(shù)量而言，今日中國法，在世界上已不辱沒我們這個大國的名分了。并且，照這個趨勢下去，再過二十年，當我們的法律數(shù)量差不多上千的時候，中國法在數(shù)量上或許就可以同法治大國相比肩。

　　然而即使是這樣，我們的心境也難以歡悅。無論是法律制度抑或是法治狀況，都遠不是一個數(shù)量的概念。法律制度和法治狀況都需要既講數(shù)量又講質(zhì)量，在數(shù)量發(fā)展到一定程度，更需要突出質(zhì)量。今日中國，法已有一定數(shù)量，但遠沒有與其對稱的質(zhì)量。不僅僅是立法質(zhì)量，而且司法質(zhì)量和整個用法質(zhì)量；不僅僅是法律制度層面的質(zhì)量，而且法律觀念層面和整個法治基礎層面的質(zhì)量，都處于相當?shù)拖碌乃疁省Ｖ袊�法律制度和法治狀況的進一步發(fā)展，所面臨的一個急迫課題，便是全面提升自己的質(zhì)量。

　　在法制和法治的質(zhì)量體系中，法的實行狀況是一個關(guān)乎大局的要素。這一點是同法的實行對于法制和法治的重要價值相吻合的。法律制度如無有效的實行，除非法律制度的建置者本來就是以法律制度為擺設而不是真的要依其運作外，便難以實現(xiàn)其所含價值。而法治的架構(gòu)中，自亞里士多德闡明他的法治學說以來，一直就被人們認同包含著法的實行這一關(guān)鍵要素，沒有法的實行也就沒有法治自身。中國法經(jīng)過二十多年的發(fā)展，如今法律、法規(guī)和規(guī)章的數(shù)量已有相當規(guī)模，法律體系的宏觀架構(gòu)已初步形成，法治國家建設的目標和綱領(lǐng)已有最高決策，在這樣的背景下，法的實行對中國法制和法治進展，更凸現(xiàn)出極端重要性。中國法發(fā)展到今天，已邏輯地將法的實行定位為中國法制和法治進一步前行過程中的尤其重大的實在性主題。

　　所憾的是，二十多年來中國法的實行狀況所顯示的，是一派使人心情沉重的情形。法之難行成為社會實際生活的一個顯豁病癥。此癥不愈，法治國家建設和整個法律現(xiàn)代化，以及寄托于斯的其他事業(yè)，都將難能制勝或無以為繼。最突出最嚴重的問題表現(xiàn)在兩個方面：

　　一個是所制定的法律、法規(guī)中，絕大多數(shù)事實上沒有被當作法看待，沒有起到法所應起的作用。以法律而論，在已制定的四百個法律中，司法機關(guān)經(jīng)常據(jù)以辦案的法律只有三十幾個。適用法律比較多一些的法院，所適用的法律一般也不超過五十個。我們的法官、檢察官和其他許多官，眼睛所能見到的法律，腦子里所盛下的法律，觀念中所認可的法律，大體上就在這個范圍。也就是說，迄今為止，中國的法律，80%左右未能進入訴訟領(lǐng)域。而未能進入訴訟領(lǐng)域作為司法機關(guān)辦案根據(jù)，是不能稱之為真正的法律的。在已憎愛分明的行政法規(guī)和地方性法規(guī)中，為司法機關(guān)所適用的，比例就更小了。近年來，學界和法律實務方面每每有人關(guān)注憲法司法化問題，不滿于五十年來中國沒有根據(jù)憲法辦理過案件、憲法未能進入訴訟領(lǐng)域作為司法機關(guān)辦案根據(jù)。殊不知，憲法雖有法律之名而鮮有法律之實固然難以容忍，而80%的法律徒有法律之名，沒有法律之實，且至今仍未引起學界和法律實務方面注意，則更顯問題的嚴重性。事情一直發(fā)展到這樣的地步：2001年夏，一個省級法院居然不了解教育（www.xfhttp.com－雪風網(wǎng)絡xfhttp教育網(wǎng)）法專門設有關(guān)于如何處理侵犯公民受教育（www.xfhttp.com－雪風網(wǎng)絡xfhttp教育網(wǎng)）權(quán)案

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