- 相關(guān)推薦
論法律行為概念的緣起與法學(xué)方法
摘 要 在比較法上，對法律行為理論及其制度的價(jià)值存在爭議。本文從法學(xué)方法的角度，討論何以在當(dāng)時(shí)的德國會出現(xiàn)法律行為這一概念。文章認(rèn)為，法律行為的概念與浪漫主義和精神科學(xué)對“理解”和“意義”的探求有關(guān)，而浪漫主義在法學(xué)領(lǐng)域推進(jìn)的結(jié)果是歷史法學(xué)派。最終創(chuàng)造法律行為的是理性法學(xué)派的體系化法學(xué)方法。在當(dāng)時(shí)的德國，產(chǎn)生法律行為這一概念有某種必然性，這一根源在法學(xué)上，體現(xiàn)為羅馬法學(xué)派與日耳曼學(xué)派的對立，但是更深刻的根源在于當(dāng)時(shí)的政治、社會背景。關(guān)鍵詞：法律行為 理性法學(xué)派 歷史法學(xué)派 羅馬法學(xué)派 日爾曼法學(xué)派 理解與意義
人們對邏輯的渴慕，把法學(xué)變成了數(shù)學(xué)，這不僅是錯誤的認(rèn)識，而且還會誤解法律。生活不因概念而存在，相反，概念因生活而存在。有權(quán)存在的，不是邏輯，而是生活、社會關(guān)系的需求以及對正義的感知；邏輯的可能或不可能都不是物質(zhì)的。
-----耶林[1]
一 問題及其限定
一個(gè)比較法上的爭議問題
“法律行為”（Rechtgeschaefte）一詞是德國學(xué)者創(chuàng)造的法律術(shù)語。在英美法中找不到相應(yīng)的詞語。[2]法律行為理論在大陸民法的位置極其顯赫。它被譽(yù)為“民法規(guī)則理論化之象征”；[3]“大陸法系民法學(xué)中輝煌的成就（the proudest achievement）”。[4]龐德也指出，在羅馬法中，決定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的媒介是“行為”。在大陸法系，這種“行為”主要是指法律行為。而在英美法，決定權(quán)利義務(wù)關(guān)系的主要是“關(guān)系”。[5]
如此重要的一個(gè)制度，在部分學(xué)者那里卻遭到了猛烈的批判。這里以茨威格特和克茨《比較法導(dǎo)論》第2卷為例。在這本書中，他們猛烈地批判了法律行為制度：
學(xué)者貢獻(xiàn)的法律行為原理的作用并不像我們想象的那么大。在法律行為這一概念中，所有的交易只有一項(xiàng)因素是共同的，即“表示”（declaration）。但是，用法律行為來囊括所有的意思表示，這些意思表示是與物權(quán)移轉(zhuǎn)行為（real acts）（比如德國法上的動產(chǎn)交易）、雙務(wù)（synallagmatic）合同、財(cái)產(chǎn)讓與行為、影響家庭身份的行為、有法律效力的單方意思表示聯(lián)系在一起的，法律行為這一概念是概括不了的（overstrained）�！瓕W(xué)習(xí)德國法的外國學(xué)生可能首先就要問：這些不同層次的抽象化之間的差別是不是真的必要。如果不訴諸如此一個(gè)整全的特別概念，是不是就不能處理相關(guān)材料、敘述相關(guān)規(guī)則了呢？有必要把法律行為、意思表示、合同和要約（合同的組成部分）區(qū)分開嗎？……用比較法上的功能方法看，法律行為不是一個(gè)有用的工具。
“法律行為”是德國法上的一個(gè)人為概念。它雖然有闡釋和體系化價(jià)值，但作為一個(gè)認(rèn)知工具（a perceptual tool），它對于私法的社會秩序而言，并不是非常有用。[6]
德國法學(xué)家烏拉沙克（Wlassak）也意識到，法律行為是一個(gè)“真正的灰色理論的產(chǎn)物”（richtiges Geschoepf）。著名民法學(xué)家弗盧姆也贊同這種觀點(diǎn)。[7]
從立法上看，除了英美法系國家外，很多大陸法系國家的民法典也沒有規(guī)定法律行為制度
[1] [2] [3]
【論法律行為概念的緣起與法學(xué)方法】相關(guān)文章：
公民倫理的概念解析與理論緣起04-29
體育市場法律行為論04-30
公法人概念緣起的法哲學(xué)思考04-26
論當(dāng)代天賦論對兒童研究方法學(xué)的挑戰(zhàn)04-28
論虛概念05-01
水流概念與水資源概念的法學(xué)抉擇04-26
WSR方法論的一些概念和認(rèn)識04-29
論實(shí)踐概念的界定04-28
論大眾藝術(shù)概念04-26