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論法律行為概念的緣起與法學(xué)方法六

時(shí)間:2023-05-01 03:09:34 法學(xué)論文 我要投稿
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論法律行為概念的緣起與法學(xué)方法(六)

  矛盾的解決:德國的自由主義與民法中的自由主義政制

  任何一個(gè)概念本身都包含著某種價(jià)值判斷,而不僅僅是語言上的約定俗成,或者說,在約定俗成的過程中,社會(huì)意義甚至權(quán)力機(jī)制就會(huì)滲透到語言中,所以在結(jié)構(gòu)主義看來,要談?wù)撊,就要談(wù)撜Z言,要談?wù)撜Z言,就必然談?wù)撋鐣?huì)。

論法律行為概念的緣起與法學(xué)方法(六)

  法學(xué)中的概念也是如此。通常認(rèn)為,法學(xué)概念僅僅規(guī)范價(jià)值(Regelungswert),而不具有敘事價(jià)值(Aussagewert)。因?yàn)榉筛拍畹哪康脑谟谝?guī)范人類社會(huì),而不在于描述人類社會(huì),因此,概念化只是一種手段。法學(xué)并不是一門價(jià)值中立的概念法學(xué)(wertungsneutrale Begriffsarbeit),也不是一門嚴(yán)格的教義學(xué)(Dogmatik),而是一門價(jià)值導(dǎo)向的學(xué)科。[84]黃茂榮也指出,沒有特征的取舍,固然不能造就概念的形式,而沒有價(jià)值的負(fù)荷,則不能賦予概念以規(guī)范的使命。[85]

  至少是在浪漫主義和理性法學(xué)派中,法律行為這一概念代表的價(jià)值是共同的,即對個(gè)體自治和自由的尊重!胺尚袨椤币辉~,按照胡果以來的界定的話,都表征了社會(huì)對人取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)方式的一種自由主義態(tài)度。如弗盧姆認(rèn)為,法律行為是“對所有依據(jù)其內(nèi)容形成法律秩序的具體行為類型的一種抽象。法律行為確定法律秩序的方式如下:通過個(gè)人自己的意思設(shè)定、變更和終止法律關(guān)系,即通過規(guī)則確定實(shí)現(xiàn)私法自治!盵86]代表著全面私法自治的法律行為中孕育了當(dāng)時(shí)德國的兩種觀念:啟蒙主義的個(gè)人自治和自由的政治觀念以及浪漫主義的“個(gè)性”觀念。

  在德國,真正的啟蒙運(yùn)動(dòng)應(yīng)該始于康德。[87]啟蒙在康德那里的主要任務(wù)是擺脫人自己施加給自己的不成熟狀態(tài),啟發(fā)人的心智,以使人能夠獨(dú)立地、公開地運(yùn)用自己的理性。針對法國機(jī)械論者拉美特利“人是機(jī)器”的觀點(diǎn),他認(rèn)為,一個(gè)國家必須使人發(fā)現(xiàn)人的尊嚴(yán),因?yàn)槿瞬⒉粌H僅是機(jī)器,這樣做是有利于政權(quán)的。[88]而在民法實(shí)踐中,這種公開運(yùn)用理性的自由有賴于法律普遍性規(guī)范的確定?档聦⒚傻恼撟C很大程度上影響了民法學(xué)。維阿克爾和拉倫茲指出,康德的倫理學(xué)和哲學(xué),以及德國唯心主義和早期浪漫主義中追隨康德的哲學(xué)家的倫理學(xué)與哲學(xué)是主要是由薩維尼介紹到19世紀(jì)德國普通法中的。[89]私法自治是這種理念在社會(huì)制度構(gòu)建中的集中反映。它在個(gè)人自決和處理他人關(guān)系的實(shí)踐中完全體現(xiàn)了理性和自由。

  另一個(gè)資源無疑與浪漫主義有關(guān)。浪漫主義為了反抗社會(huì)因?yàn)楣I(yè)化等因素造成的抽象社會(huì)和喪失詩意的生活,力主沒有被抽象化宰制的、充滿想象力和創(chuàng)造力的“個(gè)性”(Personalitaet),用詩性對抗理性,以生機(jī)抗衡刻板,形成一個(gè)人人都全面發(fā)展的社會(huì)。與古典主義不同,浪漫派強(qiáng)調(diào)詩性的感情自由,以永恒的無限、自我超越為目標(biāo),追求突破規(guī)范和傳統(tǒng)的樊籬。他們以個(gè)人的主觀感受而不是社會(huì)規(guī)范為出發(fā)點(diǎn),追求個(gè)性解放和個(gè)性的絕對自由,肯定個(gè)人對社會(huì)的反抗和叛逆性格。所以,羅素指出,浪漫主義運(yùn)動(dòng)從本質(zhì)上講目的在于把人的人格從社會(huì)習(xí)俗和社會(huì)道德的束縛中解放出來。[90]浪漫主義強(qiáng)調(diào)的個(gè)性為自由主義提供了一個(gè)支撐點(diǎn)。它要求個(gè)人自己主宰自己的生活,甚至決定自己的命運(yùn),絕不盲從于普遍的價(jià)值,因?yàn)閷γ恳粋(gè)人都“好”的價(jià)值也許根本就不存在。在浪漫主義者看來,人是歷史的行動(dòng)者,有自己的自由意志,他是自己命運(yùn)的承擔(dān)者。德國浪漫主義和理性主義在捍衛(wèi)個(gè)人自由這一點(diǎn)上是完全一致的。

  事實(shí)上,在當(dāng)時(shí)的德國,這一概念的提出還有其深刻的政治-社會(huì)背景。18世紀(jì)末的德國相比于英、法、 美等國,政治四分五裂,經(jīng)濟(jì)也非常落后。德國自由主義也晚出得多,1770—1847年確定為德國自由主義的起源時(shí)期。在德國,18世紀(jì)到19世紀(jì)初的普魯士官僚資本(而不是自由資本主義)的發(fā)展扼殺了資產(chǎn)階級的成長。直到19世紀(jì),在德語中缺一個(gè)可與英語中“中等階級”(middle class )相對應(yīng)的詞匯,德語B

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