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對網(wǎng)絡犯罪共同故意的認定
摘 要：
網(wǎng)絡共同犯罪是一種新型共同犯罪類型，是對傳統(tǒng)刑法理論中共同犯罪理論的一個有力的沖擊。由于犯罪人之間往往是單純的技術(shù)配合，彼此之間互不相識，甚至永生不會謀面，從而使該類犯罪在共同犯罪故意的認定上存在種種困難。本文就網(wǎng)絡犯罪的共同故意問題略述淺見，以拋磚引玉。
關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡犯罪；共同犯罪；共同故意
一、對網(wǎng)絡共同犯罪的闡述
網(wǎng)絡犯罪是一種新型犯罪類型，網(wǎng)絡犯罪的概念很少有比較系統(tǒng)的闡釋。網(wǎng)絡犯罪在行為方式上包括以計算機網(wǎng)絡為犯罪工具和以計算機網(wǎng)絡為攻擊對象兩種。而對網(wǎng)絡共同犯罪的概念，刑法學界也有不同的觀點，根據(jù)各自研究需要的不同有兩種不同的認識：一種觀點從廣義上來理解，認為網(wǎng)絡共同犯罪可以寬泛地指兩人以上利用計算機和網(wǎng)絡技術(shù)在網(wǎng)絡上主要是在互聯(lián)網(wǎng)上實施的共同故意犯罪行為，另一種觀點則是從狹義上來理解，認為網(wǎng)絡共同犯罪是主要針對通過網(wǎng)絡實施的危害網(wǎng)絡系統(tǒng)及其數(shù)據(jù)的共同犯罪行為。筆者同意廣義說的觀點，認為網(wǎng)絡共同犯罪作為共同犯罪的一種特殊形式，簡單說就是發(fā)生在網(wǎng)絡空間中的共同犯罪。具體而言，是指二人以上共同故意實施的以計算機網(wǎng)絡系統(tǒng)和數(shù)據(jù)為攻擊對象或以計算機網(wǎng)絡為犯罪工具實施其他犯罪的共同犯罪形式。
二、對網(wǎng)絡犯罪中共同故意的認定
在網(wǎng)絡共同犯罪的三個成立要件中，最核心的要件當屬主觀要件，即共同的犯罪故意。這是成立網(wǎng)絡共同犯罪最基本的條件，它決定著其他兩個要件尤其是共同犯罪行為的成立。在網(wǎng)絡共同犯罪中，各個參加者大多通過網(wǎng)絡進行信息交流，比如犯罪行為的組織者利用電子公告牌或者在聊天室發(fā)布犯罪信息或計劃，與意圖參加犯罪的行為人達成犯罪合意。由于網(wǎng)絡的虛擬性、隱蔽性，各共同犯罪人對對方的年齡、能力、身份等真實情況往往并不了解。在意思聯(lián)絡上呈現(xiàn)出復雜性和多樣性的特征，也給網(wǎng)絡共同犯罪的認定帶來了一定的困難，主要有以下問題：
（一）行為人對其他參與共同犯罪行為人年齡、能力等基本情況缺乏了解時，能否成立共同犯罪。
在共同犯罪人的意思聯(lián)絡中，對組織者、幫助者、教唆者來說，應當對相對一方的年齡、能力等有關(guān)身份的基本情況有一定的了解。但在網(wǎng)絡共同犯罪中，這一點卻很難做到。比如已經(jīng)達到法定刑事責任年齡、具有刑事責任能力的人在缺乏認識的前提下，與沒有達到法定年齡、不具有刑事責任能力的人共同實施犯罪。如已滿16周歲且具有完全刑事責任能力的人與不滿16周歲或不具有完全刑事責任能力的人實施非法侵入計算機信息系統(tǒng)罪、破壞計算機信息系統(tǒng)罪、利用網(wǎng)絡進行盜竊、詐騙等犯罪�；蛘咭褲M14周歲不滿16周歲的人在缺乏認識的情況下與不滿14周歲的人共同實施刑法第17條第2款規(guī)定之罪的，在這種情況下，雙方之間對對方情況不了解或者不十分了解，最起碼對對方的實際年齡、真實的認識和判斷能力等基本情況缺乏了解。雙方只是知道所實施的是某一種危害社會的行為，并且知道是在和他人一起共同實施。至于他姓甚名誰、何方人士、是男是女、多大年齡等都不清楚，對這種情況該如何處理？是否成立共同犯罪？比如，被告人馮某， 24歲，某銀行工作人員，在上網(wǎng)時與劉某在某網(wǎng)站聊天室相遇，馮某在聊天時得知劉某電腦技術(shù)高超，便與劉某商議共同盜竊該銀行資金，馮某將自己利用職務之便得到的銀行儲蓄系統(tǒng)密碼告知劉某，劉某利用該密碼，利用自家的聯(lián)網(wǎng)電腦進入該銀行系統(tǒng)，按照馮某的授意將一筆30萬的資金竊出，后案發(fā)。經(jīng)查，劉某為某中學初中學生，作案時不滿16周歲，主犯馮某供述在實施犯罪之前，自己根本不了解也無意了解劉某的實際年齡和真實身份，只要能夠按照他的要求去實施并完成犯罪就行，那么對此案應如何定罪量刑？馮某是教唆犯還是間接實行犯？在此情形下共同犯罪是否能夠成立？筆者認為，根據(jù)我國現(xiàn)有共同犯罪的立法規(guī)定和傳統(tǒng)的共同犯罪理論，教唆犯的對象必須是達到刑事責任年齡、具有刑事責任能力的人。而間接實行犯的對象是沒有達到法定年齡，或者還不具備刑事責任能力的人。教唆犯的故意是明知被教唆者是已經(jīng)達到法定年齡具有刑事責任能力的人而故意教唆他人產(chǎn)生犯罪意圖并進而實施犯罪，這時教唆犯和實行犯之間可以成立共同犯罪。間接實行犯罪在主觀上則必須明知被利用者沒有達到刑事責任年齡或沒有刑事責任能力而故意加以利用，希望通過被利用者的行為達到自己的犯罪目的，由于被利用者沒有自己的判斷能力，因此不能對自己的行為負責，所以，間接實行犯和被利用者間不成立共同犯罪。在網(wǎng)絡空間中，由于時空的間隔性和身份的隱蔽性，雙方互相的了解很多情況下是概括地、模糊的和片面的，行為人也清楚地知道，除非見面，否則對對方的年齡、能力等情況是不可能知道真情的。在主觀上行為人也不想知道這些，不管年齡多大、能力如何只要不影響實施犯罪即可。因此，我們認為在這種情況下行為人相互之間對有關(guān)年齡身份等基本情況，所持的是一種放任的心態(tài)。對方有可能達到法定刑事責任年齡，有可能具有刑事責任能力，但為了實施犯罪，對此放任不管。因此，對該種情況的處理應當是：如果實際上均達到法定年齡，具有相應的刑事責任能力，符合共同犯罪的成立條件的，應當按照共同犯罪處理；如果只有一人達到該罪的法定刑事責任年齡、具有相應的刑事責任能力，其他人都不符合犯罪主體條件的，不構(gòu)成共同犯罪，只對符合條件的行為人按個人犯罪處理。
（二）行為人不知對方的實際身份時，身份犯與非身份犯之間犯共同身份罪的，能否成立共同犯罪。
比如國家工作人員與非國家工作人員利用計算機網(wǎng)絡實施貪污、挪用公款等犯罪行為。對此，也存在兩種不同的看法。一種看法是，認為在此情形下雙方?jīng)]有形成意思聯(lián)絡，無法成立共同犯罪，只能根據(jù)各自觸犯的罪名追究相應的刑事責任。另一種看法則認為，問題的實質(zhì)并不在于意思聯(lián)絡本身，而在于犯罪主體中身份與行為之間的關(guān)系，根據(jù)共犯與身份關(guān)系的一般原理，非身份者不能單獨實施身份犯，但實施共同身份犯則完全可能。因此，非身份者不僅能夠成為身份犯的幫助犯、教唆犯，也可以成為身份犯的共同實行犯。因此，這種情況成立共同犯罪是毫無疑問的。筆者認為，在這種情況下是否認定為共同的身份犯罪，關(guān)鍵應考察以下兩點：一是實行犯的身份是否符合身份犯的要求。比如對利用網(wǎng)絡進行貪污的，實行犯必須是具有國家工作人員身份的人。二是教唆犯、幫助犯等其他犯罪行為人對實行犯的身份是否了解。如果明知實行犯是國家工作人員，當然構(gòu)成共同貪污罪；如果是大致了解，知道可能是，也可能不是但仍與其一起實施該種犯罪的，屬于間接故意，也構(gòu)成共同身份犯罪；如果確實不了解對方的身份，或者了解對方確實不具有特定的身份，則不構(gòu)成共同的身份犯罪。就上述案例而言，馮某和劉某不能成立共同犯罪。只能對馮某按貪污罪單獨追究刑事責任，對劉某則不予刑事追究。
（三）片面實行犯是否構(gòu)成共同犯罪。
在共同犯罪理論中，片面共犯向來都是一個存在重大分歧的學術(shù)問題。所謂片面共犯，是指參與同一犯罪的人中，一方認識到自己是在和他人共同實施犯罪，而另一方?jīng)]有認識到他人和自己共同實施犯罪的情形。也就是說盡管在客觀上犯罪結(jié)果是由大家共同的犯罪行為造成的，但行為人在主觀上并沒有相互的意思溝通和聯(lián)系，一方存在共同犯罪故意，另一方?jīng)]有共同犯罪故意的情況。對片面共犯的處理，中外刑法理論都有爭論，總的來說存在著成立共同犯罪和不成立共同犯罪兩種不同的觀點。在肯定片面共犯成立共同犯罪的觀點中，又分為幾種不同看法，有的承認片面幫助犯、片面教唆犯和片面實行犯；有的承認片面幫助犯和片面教唆犯；而有的只承認片面幫助犯。筆者認為，在現(xiàn)實世界中，的確只能存在片面的幫助犯，片面教唆犯和片面實行犯，一般不可能發(fā)生但在網(wǎng)絡世界中，因為網(wǎng)絡犯罪的基本形式表現(xiàn)為計算機程序或指令的輸入，在共同犯罪的過程中，不同的計算機程序和指令對犯罪結(jié)果的出現(xiàn)都至關(guān)重要，而且很難區(qū)分哪些是實行行為，哪些是幫助行為，因此情況就有所不同。片面幫助犯和片面實行犯都有可能會發(fā)生。比如行為人單獨攻擊某網(wǎng)站，其他人在對方不知的情況下，出于協(xié)力的意思也加入到對該網(wǎng)站的攻擊行為當中。對于后來加入到網(wǎng)絡攻擊行為中去的行為人，就屬于片面的實行犯。將片面實行犯應當根據(jù)其在共同犯罪中所起的作用處罰，按從犯論處應該是妥當?shù)摹?/p>
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