反洗錢制度的概念

意義編輯

反洗錢對維護金融體系的穩(wěn)健運行，維護社會公正和市場競爭，打擊腐敗等經(jīng)濟犯罪具有重大的意義。洗錢是嚴重的經(jīng)濟犯罪行為，不僅破壞經(jīng)濟活動的公平公正原則，破壞市場

反洗錢

經(jīng)濟有序競爭，損害金融機構(gòu)的聲譽和正常運行，威脅金融體系的安全穩(wěn)定，而且洗錢活動與販毒、走私、恐怖活動、貪污腐敗和偷稅漏稅等嚴重刑事犯罪相聯(lián)系，已對一個國家的政治穩(wěn)定、社會安定、經(jīng)濟安全以及國際政治經(jīng)濟體系的安全構(gòu)成嚴重威脅�！�911”事件之后，國際社會更加深了對洗錢犯罪危害的認識，并把打擊資助恐怖活動也納入到打擊洗錢犯罪的總體框架之中。針對國內(nèi)國際反洗錢和打擊恐怖主義活動所面臨形勢，中國政府在2013年加大了反洗錢的工作力度。人民銀行也從組織機構(gòu)和制度建設(shè)以及加強監(jiān)管方面加強反洗錢工作。

監(jiān)管部門編輯

《中國人民銀行法》第4條規(guī)定中國人民銀行負有：“指導(dǎo)、部署金融業(yè)反洗錢工作，負責(zé)反洗錢的資金監(jiān)測”的職責(zé)。

《反洗錢法》第4條規(guī)定：“國務(wù)院反洗錢行政主管部門負責(zé)全國的反洗錢監(jiān)督管理工作。國務(wù)院有關(guān)部門、機構(gòu)在各自的職責(zé)范圍內(nèi)履行反洗錢監(jiān)督管理職責(zé)�！�

《金融機構(gòu)反洗錢規(guī)定》第3條規(guī)定："中國人民銀行是國務(wù)院反洗錢行政主管部門，依法對金融機構(gòu)的反洗錢工作進行監(jiān)督管理。中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、中國證券監(jiān)督管理委員會、中國保險監(jiān)督管理委員會在各自的職責(zé)范圍內(nèi)履行反洗錢監(jiān)督管理職責(zé)�！�

國務(wù)院反洗錢行政主管部門、國務(wù)院有關(guān)部門、機構(gòu)和司法機關(guān)在反洗錢工作中應(yīng)當(dāng)相互配合。

必要性編輯

洗錢行為具有嚴重的社會危害性，它不僅損害了金融體系的安全和金融機構(gòu)的信譽，而且對我國正常的經(jīng)濟秩序和社會穩(wěn)定，具有極大地破壞作用。

中國形勢

近年來，隨著走私、毒品、貪污賄賂等犯罪不斷發(fā)生，非法轉(zhuǎn)移資金活動大量存在，我國的洗錢問題日漸突出。由于缺乏對洗錢行為的預(yù)防監(jiān)控措施，導(dǎo)致不能及早發(fā)現(xiàn)犯罪線索，影響了追查、打擊洗錢犯罪及其上游犯罪和追繳犯罪所得。政府和社會各界關(guān)于完善反洗錢法律制度的呼聲越來越高。

國際形勢

洗錢活動具有跨國(境)特性，遏制和打擊跨國洗錢活動必須通過規(guī)范和協(xié)調(diào)中國、國際立法，加強反洗錢國際合作。且我國已經(jīng)批準加入的《聯(lián)合國禁止非法販運麻醉藥品和精神藥物公約》、《聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》、《聯(lián)合國反腐敗公約》和《制止向恐怖主義提供資助的國際公約》等，都明確要求各成員國建立健全反洗錢法律制度。

發(fā)展歷程編輯

國際

反洗錢作為一個法律概念最早正式出現(xiàn)在1988年12月19日《聯(lián)合國反對非法交易麻醉藥品和精神病藥物公約》里。該公約把洗錢定義為：“為隱瞞或掩飾因制造、販賣、運輸任何麻醉藥品或精神藥物所得之非法財產(chǎn)的來源，而將該財產(chǎn)轉(zhuǎn)換或轉(zhuǎn)移�！�

2000年10月，加拿大皇家騎警和美國海關(guān)在加拿大溫哥華共同主辦召開了“太平洋周邊地區(qū)打擊反洗錢及金融犯罪會議”。該次會議對于什么是反洗錢這一問題，表現(xiàn)出以下趨向，即把反洗錢犯罪涉及的非法所得來源不斷擴大，并且從把犯罪收益洗為合法收入這一模式擴大到：1.把合法資金洗成黑錢以用于非法用途，如把銀行貸款通過洗錢變?yōu)槟橙嗽谫�場的資金(即所謂白錢洗黑)。2.把一種合法的資金洗成另一種表面也合法的資金，如把國有資產(chǎn)通過洗錢轉(zhuǎn)移到個人賬戶以達到侵占的目的(即洗錢本身就成為犯罪過程)。3.把非法收入通過洗錢合法化，如企業(yè)把偷漏稅款通過洗錢轉(zhuǎn)移到境外(即所謂黑錢洗白)。

盡管對反洗錢有不同的定義，但各國和國際組織在對洗錢活動本質(zhì)的理解上基本達成了共識，即洗錢是將非法收入合法化的過程。綜合來看，洗錢作為一種犯罪，是指隱瞞或掩飾犯罪收益并將該收益?zhèn)窝b起來使之看起來合法的一種活動和過程。作為一項罪名，洗錢罪是對隱瞞或掩飾犯罪收益的所有各式各樣犯罪活動的總稱。通常犯罪收益被稱為“臟錢”、“黑錢”，所以對犯罪收益進行清洗使之披上合法外衣的活動就被形象地稱為“洗錢”。而“反洗錢”則是政府動用立法、司法力量，調(diào)動有關(guān)的組織和商業(yè)機構(gòu)對可能的洗錢予以識別，對有關(guān)款項予以處置，對相關(guān)機構(gòu)和人士予以懲罰，從而達到阻止犯罪活動目的的一項系統(tǒng)工程。

中國

1990年全國人大常委會通過的《關(guān)于禁毒的決定》第四條規(guī)定，包庇走私、販賣、運輸、制造毒品的犯罪分子的，為犯罪分子窩藏、轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品或者犯罪所得的財物的，掩飾、隱瞞出售毒品獲得財物的非法性質(zhì)和來源的，處七年以下有期徒刑、拘役或者管制，可以并處罰金。這一規(guī)定是我國關(guān)于反洗錢方面的第一個法律規(guī)定，成為我國打擊洗錢犯罪活動最主要的法律武器。

1997年修訂后的刑法在反洗錢刑事立法方面有了重要進展。第一次專門規(guī)定了洗錢罪。根據(jù)該法第一百九十一條的規(guī)定，明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、走私犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益，而掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì)的，屬于洗錢罪。關(guān)于洗錢的具體行為方式，主要包括：提供資金帳戶;協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金或者金融票據(jù);通過轉(zhuǎn)帳或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的;協(xié)助將資金匯往境外的;以其他方法掩飾、隱瞞犯罪的違法所得及其收益的性質(zhì)和來源等五種方式。同時，對刑法規(guī)定的窩贓罪作了修改，將過去規(guī)定的窩贓罪的客觀表現(xiàn)形式由窩藏、代為銷售，改為窩藏、轉(zhuǎn)移、收購、代為銷售。由此確定了我國刑法根據(jù)不同犯罪的洗錢活動，予以分別打擊的立法模式。即：對涉毒品犯罪、黑社會性質(zhì)組織犯罪、走私犯罪等嚴重犯罪的洗錢犯罪活動，適用關(guān)于洗錢罪的規(guī)定，予以較為嚴厲的懲罰;對涉其他犯罪活動的洗錢犯罪活動，依據(jù)刑法關(guān)于窩贓罪的規(guī)定處罰。

2001年12月，為適應(yīng)打擊恐怖活動犯罪的需要，全國人大常委會通過了《刑法修正案(三)》，其中對反洗錢的刑事法律又作了進一步的完善。將刑法第一百九十一條規(guī)定的洗錢罪的上游犯罪中增加了恐怖活動犯罪。同時，將資助恐怖活動組織或者實施恐怖活動的個人的行為，也增加規(guī)定為犯罪。

2006年8月，根據(jù)反洗錢工作實際的需要，加強反洗錢國際合作。全國人大常委會通過了《刑法修正案(六)》，對刑法第一百九十一條規(guī)定的洗錢罪上游犯罪的范圍又作了進一步的擴大，將貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪作為洗錢罪的上游犯罪。同時，對刑法三百一十二條規(guī)定的窩贓罪又作了進一步的修改完善。

基本制度編輯

客戶識別制度

是指反洗錢義務(wù)主體在與客戶建立業(yè)務(wù)關(guān)系或者與其進行交易時，應(yīng)當(dāng)根據(jù)真實有效地身份證件或者其他身份證明文件，核實和記錄其客戶的身份，并在業(yè)務(wù)關(guān)系存續(xù)期

反洗錢

間及時更新客戶的身份信息資料�？蛻羯矸葑R別制度是防范洗錢活動的基礎(chǔ)性工作。借鑒有關(guān)客戶身份識別的國際標準，結(jié)合我國的實踐，反洗錢法第十六條對金融機構(gòu)建立客戶身份識別制度的義務(wù)作了較為詳細的規(guī)定。同時第十七條還規(guī)定，金融機構(gòu)在一定情況下可以委托第三方識別客戶身份。為保障金融機構(gòu)履行客戶身份識別的反洗錢義務(wù)，反洗錢法第十八條賦予了金融機構(gòu)進行客戶身份識別，認為必要時，可以向公安、工商行政管理等部門核實客戶有關(guān)身份信息的職權(quán)。

報告制度

非法資金流動一般具有數(shù)額巨大、交易異常等特點，因此，法律規(guī)定了大額和可疑交易報告制度，要求金融機構(gòu)、特定非金融機構(gòu)對數(shù)額達到一定標準、缺乏明顯經(jīng)濟和合法目的的異常交易應(yīng)當(dāng)及時向反洗錢行政主管部門報告，以作為發(fā)現(xiàn)和追查違法犯罪行為的線索。其中，大額交易報告，是指金融機構(gòu)對規(guī)定金額以上的資金交易依法向反洗錢行政主管部門報告�？梢山灰讏蟾�，是指金融機構(gòu)懷疑或有理由懷疑某項資金屬于犯罪活動的收益或者與恐怖分子籌資有關(guān)，應(yīng)當(dāng)按照要求向反洗錢行政主管部門報告。反洗錢法第二十條規(guī)定金融機構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立大額交易和可疑交易報告制度，要求金融機構(gòu)辦理的單筆交易或在規(guī)定期限內(nèi)累計交易超過規(guī)定金額或者發(fā)現(xiàn)可疑交易的，應(yīng)當(dāng)及時向反洗錢信息中心報告，以作為發(fā)現(xiàn)和追查洗錢行為的線索。

保存制度

客戶身份資料和交易記錄保存，是指金融機構(gòu)依法采取必要措施將客戶身份資料和交易信息保存一定期限。設(shè)立該制度的主要目的有三個：一是作為金融機構(gòu)履行客戶身份識別和交易報告義務(wù)的記錄和證明;二是可以為掌握客戶真實身份、再現(xiàn)客戶資金交易過程、發(fā)現(xiàn)可疑交易提供依據(jù);三是為違反犯罪活動的調(diào)查、偵查、起訴、審判提供證據(jù)。對此項制度的具體內(nèi)容，反洗錢法第十九條作了明確規(guī)定。參照國際通行規(guī)則，規(guī)定客戶身份資料自業(yè)務(wù)關(guān)系結(jié)束后，客戶交易信息自交易結(jié)束后，應(yīng)當(dāng)至少保存五年。

制度現(xiàn)狀編輯

一是金融競爭無序，個別金融機構(gòu)從局部利益出發(fā)，超范圍吸收存款，公款私存，違規(guī)將來路不明的資金轉(zhuǎn)入儲蓄賬戶或直接支付大額現(xiàn)金，隨意放寬賬戶設(shè)立條件和金融交易審查標準，搞違規(guī)競爭，不執(zhí)行金融機構(gòu)內(nèi)部制度，給洗錢活動提供了可乘之機;

二是一些金融機構(gòu)特別是領(lǐng)導(dǎo)對反洗錢的重要性認識不足，員工反洗錢意識和警惕性不高;

三是中國對金融工作人員的反洗錢教育和培訓(xùn)尚處于空白，缺乏一大批有經(jīng)驗的反洗錢專業(yè)人士，不能及時識別和防范洗錢活動;

四是金融機構(gòu)反洗錢手段落后，還沒有開發(fā)和建立一套反洗錢的軟件和系統(tǒng)，尚未建成與支付清算系統(tǒng)對接的支付交易監(jiān)測系統(tǒng)，不能對大額和可疑交易及時進行監(jiān)測、記錄。千里之堤，潰于蟻穴，建立健全反洗錢的各項基礎(chǔ)性工作，加強對洗錢活動的監(jiān)控刻不容緩。

現(xiàn)狀編輯

我國反洗錢尚處于起步階段，體系不完善。

一是法律體系方面，只是初步形成了由刑事立法、有關(guān)金融法規(guī)、行政法規(guī)和部門規(guī)章構(gòu)成的反洗錢法律框架。

二是在履 行反洗錢職責(zé)方面，只有人民銀行將反洗錢作為一項主要職責(zé)，制定了針對反洗錢行業(yè)的“一個規(guī)定，兩個辦法”，設(shè)立獨立部門和專職人員開展經(jīng)常性的反洗錢工作，進行“正規(guī)作戰(zhàn)”。其他執(zhí)法部門和 行業(yè)，既沒有將反洗錢作為本部門和行業(yè)的一項職責(zé)寫進法律里，也沒有針對反洗錢行業(yè)的規(guī)章。在反洗錢工作中，只是在案發(fā)時作為附屬，或個別部門進行臨時的 專項打擊洗錢犯罪，進行的都是“非常規(guī)作戰(zhàn)”或“游擊戰(zhàn)”。各部門、行業(yè)反洗錢不能形成合力，進行“軍團作戰(zhàn)”，缺乏有威懾力的打擊手段。

三是反洗錢在意 識形態(tài)中，人們對“洗錢”的熟悉模糊，甚至很多人不知道“洗錢”這個名詞。[2]

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